УГОЛОВНОЕ ПРАВО, КРИМИНОЛОГИЯ
И УГОЛОВНО-ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРАВО

 В. В. РОМАНОВА                                                                                УДК 343.2/.7

На первый взгляд актуальность выбора анализируемой темы может вызвать сомнения. Рекомендации по толкованию и применению квалифицирующего признака «с использованием своего служебного положения» приведены в ряде постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации. Исследованию этих вопросов уделено должное внимание научным сообществом.

Мнение об отсутствии сложностей применения квалифицирующего признака «с использованием своего служебного положения», следовательно, и его толкования, высказал Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 23.12.2014 № 2832-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Сазонова Сергея Николаевича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации»:«Пункт “б” части четвертой статьи 228.1 УК Российской Федерации … устанавливает уголовную ответственность за незаконные производство, сбыт или пересылку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов и иные преступления, предусмотренные данной статьей, совершенные лицом с использованием своего служебного положения. Такое правовое регулирование корреспондирует подпункту “е” пункта 5 статьи 3 Конвенции о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 года, согласно которому ее стороны, в том числе Российская Федерация, могут принимать во внимание в качестве обстоятельства, отягчающего признаваемые этой Конвенцией правонарушения в сфере оборота наркотических средств и психотропных веществ, тот факт, что правонарушитель является должностным лицом и данное правонарушение связано с его должностью. Не содержат названные нормы уголовного закона и неопределенности, в результате которой лицо было бы лишено возможности осознавать противоправность своих действий и предвидеть наступление ответственности за их совершение и которая препятствовала бы единообразному пониманию и применению данных законоположений правоприменительными органами».

С точки зрения Конституционного Суда Российской Федерации, понятие «служебное положение» не содержит неопределенности. Вместе с тем анализ судебной практики и позиций ученых свидетельствует об обратном.

Принимая во внимание, что законодательное определение понятия «служебное положение» не выработано, вопрос о его содержании и о том, как служебное положение соотносится со служебными полномочиями, остается открытым,что порождает ошибки при квалификации деяний, в том числе на уровне вышестоящих судебных инстанций.

Использование лицом своего служебного положения во многих составах преступлений является квалифицирующим признаком, а в некоторых составах образует само преступное деяние. В последнем случае для правильной квалификации преступления необходимо разграничивать понятия «служебные полномочия» и «служебное положение».

Так, К. наряду с другими преступлениями признан виновным в злоупотреблении должностными полномочиями и осужден по ст. 285 УК РФ. Верховный Суд Российской Федерации пришел к выводу об ошибочной квалификации, так как К. использовал не служебные полномочия, а служебное положение, и квалифицировал его действия по ч. 1 ст. 169 УК РФ(1).

Подобные ошибки допускаются в судебно-следственной практике в силу того, что к определению содержания служебного положения существуют два конкурирующих подхода.

Стр.27

Э. Ю. Авшеев предлагает под служебным положением понимать наличие у лица управленческих полномочий либо предусмотренных правовыми актами иных возможностей повлиять на волю лиц(1). Таким образом, автор допускает признание деяния совершенным с использованием служебного положения только при наличии у лица правовых возможностей.

По мнению Н. Ю. Акининой, служебное положение характеризуется двумя признаками:

видом служебной деятельности: публичная (государственная, гражданская, правоохранительная, военная, муниципальная) и частная (служба в организациях любой организационно-правовой формы, в том числе коммерческих, некоммерческих, оказывающих услуги неопределенному кругу лиц) — в зависимости от вида определяется объем служебных полномочий;

 статусом служащего, определяющим его служебные полномочия (права и обязанности)(2). Помимо признаков специального субъекта преступления автор акцентирует внимание на наличии именно служебных полномочий.

Таким образом, при узком подходе к определению содержания служебного положения фактически отождествляются понятия «служебное положение» и «служебные полномочия».

Ученые, придерживающиеся широкого подхода, предлагают не ограничивать служебное положение наличием исключительно служебных полномочий, а учитывать и иные возможности субъекта, которые вытекают из занимаемого служебного положения и используются при совершении конкретного преступления(3).

Относительно служебных полномочий в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 16.10.2009 № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» дается четкое определение, не вызывающее разночтений: под использованием должностным лицом своих полномочий понимается совершение таких деяний, которые были непосредственно связаны с осуществлением должностным лицом своих прав и обязанностей.

Что касается служебного положения, то в ряде постановлений Пленума Верховного Суда Российской Федерации указывается, что использование лицом своего служебного положения выражается не только в умышленном использовании таким лицом своих служебных полномочий, но и в оказании влияния, определяемого значимостью и авторитетом занимаемой должности, на других лиц в целях совершения желаемых субъектом действий(4).

Несколько иная формулировка приведена в п. 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.01.1997 № 1 «О практике применения судами законодательства об

Стр.28

В соответствии с доктринальными определениями служба — профессиональная деятельность определенного контингента лиц — служащих по организации исполнения и практической реализации полномочий государственных, общественных и иных социальных структур(1). Служащий — физическое лицо, осуществляющее управленческую или иную юридически значимую деятельность, непосредственно не связанную с производством материальных благ либо оказанием материальных услуг, а также лицо, осуществляющее интеллектуальное или документальное обслуживание управленческой или иной деятельности(2).

Полномочие — право, предоставленное кому-нибудь на совершение чего-либо(3). Полномочия как правовая категория кроме права характеризуются обязанностью наделенного ими субъекта действовать в предусмотренной законом, иным правовым актом ситуации способом, предусмотренным этими правовыми актами(4.

В свою очередь, совокупность прав и обязанностей, определяющих положение лица, есть его статус(5). Такое положение позволяет оказывать влияние на других лиц прежде всего в силу статуса. Однако реальные возможности лица, хотя непосредственно и связанные с его полномочиями, но вытекающие не из их совокупности, а из служебного положения, также могут использоваться при совершении преступлений.

Отдельные формы использования лицом служебного положения обусловлены занимаемой им должностью. Одна из распространенных форм — оказание влияния на других лиц в силу значимости и авторитета занимаемой должности.

Далеко не все авторы признают использование авторитета занимаемой должности одной из форм использования служебного положения.

Так, по мнению Н. В. Мирошниченко, «использование при совершении преступления авторитета занимаемой должности не может образовывать часть деяния (действия или бездействия), а следовательно, и не может входить элементом в систему признаков, характеризующих основание уголовной ответственности или основание ее дифференциации. Использование авторитета и значимости занимаемой должности в большей степени характеризует лицо, совершившее преступление,

Стр.29

а потому может учитываться лишь при определении меры уголовного наказания»(1).

Авторитет в широком смысле — общепризнанное влияние лица, основанное на знаниях, достоинствах, опыте и др., а также значение и основанная на значении или с ним соединенная власть; в узком — одна из форм осуществления власти путем признания ее необходимости лицами, на которых распространяется ее действие. Авторитетным признают человека, который пользуется доверием, уважением и признанием других людей и имеет на них влияние. Пользующийся авторитетом — заслуживающий безусловного доверия(2). Авторитет должности — влияние, влиятельность индивида, основанная на занимаемом им положении, должности, статусе(3). Следовательно, использование авторитета занимаемой должности — это использование не авторитета личности, занимающей определенную должность, а авторитета должности независимо от того, какое конкретно лицо эту должность занимает.

Использование личных отношений, родственных и дружеских связей, если они не связаны с занимаемой должностью или служебной деятельностью, не может рассматриваться как случай использования служебного положения.

Причина невозможности дать конкретное определение служебного положения заключается в многообразии функций данного понятия в уголовном праве. Использование служебного положения выступает квалифицирующим признаком состава преступления, но может рассматриваться как способ, обстановка совершения преступления, а может выступать самостоятельным составом преступления.

Представляется, понятие «служебное положение» включает: служебные полномочия; наличие у лица реальной, связанной с осуществлением служебных полномочий, возможности влиять (воздействовать), в том числе незаконно, на действия и решения иных находящихся в служебной зависимости или подчиненности лиц; иные служебные возможности; авторитет занимаемой должности.

Библиографический список
1. Авшеев Э. Ю. Уголовно-правовая охрана права на неприкосновенность жилища : автореф. дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.08/ Авшеев Эрдни Юрьевич. — Ростов-на-Дону, 2005. — 24 с.
2. Акинина Н. Ю. Уголовно-правовая характеристика нарушения неприкосновенности жилища : автореф. дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.08 / Акинина Наталья Юрьевна. — Тюмень, 2008. — 19 с.
3. Волженкин Б. В. Служебные преступления : учеб.-практ. пособие / Б. В. Волженкин. — Москва : Юрист, 2000. — 368 с. — (Библиотека следователя).
4. Егорова Н. Служащий как специальный субъект преступления в уголовном праве России / Н. Егорова // Уголовное право. — 2004. — № 2.— С. 26—28.
5. Карапетян А. А. К вопросу о соотношении категорий использование «служебного» и «должностного» положения как квалифицирующих признаков преступлений: понятие, содержание, значение // Государственный советник. — 2014. — № 1(5). — С. 7—11.
6. Коростелев В. С. Использование служебного положения как способ совершения преступлений: вопрос судебного толкования // Актуальные проблемы экономики и права. — 2012. — № 2(22). — С. 211—213.
7. Любавина М. А. Комментарий к постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» от 16 октября 2009 года № 19 / М. А. Любавина ; [под ред. А. Н. Попова]. — Санкт-Петербург : С.-Петерб. юрид. ин-т (фил.) Акад. Генеральной прокуратуры Рос. Федерации, 2010. — 96 с.
8. Манохин В. М. Служба и служащий в Российской Федерации. Правовое регулирование / В. М. Манохин. — Москва : Юристъ, 1997. — 296 с.
9. Мирошниченко Н. В. Совершение преступлений лицом с использованием служебного положения: проблемы квалификации и перспективы законодательной регламентации // Общество и право. — 2013. — № 3(45). — С. 122—126.