КРИМИНАЛИСТ №4(37) 2021 г.


36-45


ВСЕ СТАТЬИ

Обложка

Содержание

Лавров В. В. Дмитрий Николаевич Блудов (1785—1864): министр юстиции (генерал-прокурор), государственный деятель Российской империи

Задерейчук И. П. Зиверт Феликс Федорович: портрет провинциального прокурора

Безбородов Д. А.Уголовно-правовая оценка совершения преступления несколькими лицами при отсутствии между ними субъективной связи

Зарубин А. В. Уголовная ответственность за фальсификацию единого государственного реестра юридических лиц, реестра владельцев ценных бумаг и системы депозитарного учета

Морозова Ю. В. Некоторые вопросы назначения и исполнения наказания в виде исправительных работ: анализ судебной практики

Пряхина Н. И., Суслина Е. В. Анализ судебной практики применения уголовного законодательства об ответственности за коррупционные преступления в сфере профилактической медицины

Рахманова Е. Н., Филатова Н. Ю. Жестокое обращение с животными в спорте

Сальников А. А. Вопросы квалификации хулиганства на транспорте с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия

Терешков Н. В. Вопросы разграничения преступлений, предусмотренных статьями 239 и 284.1 УК РФ

Григорьева М. А., Данилова Н. А. Изучение прокурором протокола осмотра места происшествия по делам о нарушении требований охраны труда и правил безопасности

Елагина Е. В., Николаева Т. Г. Некоторые проблемы прекращения уголовного дела или уголовного преследования в связи с назначением меры уголовно-правового характера

Конин А. В., Ялышев С. А. Раскрытие преступления: субъекты и алгоритм

Москаленко В. Н. Особенности изъятия объектов электронно-вычислительной техники в ходе производства следственных действий

Никитин Е. Л., Дытченко Г. В. Законодательное регулирование оперативно-розыскных мероприятий как основное условие обеспечения их законности

Челышева О. В. Предъявление для опознания и оценка прокурором его результатов

Бояринцев А. А. Теоретические и практические предпосылки участия отдельных лиц в процессуальных действиях в отношении соучастников преступления

Прохоров А. Б. К вопросу о формировании принципов уголовного судопроизводства

Тарасова Ю. И. Актуальные вопросы, возникающие на предварительном слушании при наличии сведений, имеющих значение для правильного рассмотрения уголовного дела

Гуреева О. А., Чепенко Я. К. Формы участия прокурора в нормоконтроле в Российской Федерации

Кабанова М. Б., Булгакова Л. С. Роль прокуратуры в реализации государственной политики по обеспечению экологической и промышленной безопасности









Рейтинг@Mail.ru

УГОЛОВНОЕ ПРАВО И КРИМИНОЛОГИЯ УГОЛОВНО- ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРАВО

Научная статья УДК 343.3/.7

АНАЛИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ ПРИМЕНЕНИЯ УГОЛОВНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА КОРРУПЦИОНЫЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ ПРОФИЛАКТИЧЕСКОЙ МЕДИЦИНЫ

Надежда Ивановна ПРЯХИНА
Кандидат юридических наук, доцент, pry-nadezhda@yandex.ru
Санкт-Петербургский государственный университет, Санкт-Петербург, Россия
Елена Владимировна СУСЛИНА
Кандидат юридических наук, доцент, elenasuslina81@gmail.com
Санкт-Петербургский государственный университет, Санкт-Петербург, Россия
Аннотация. В статье приводятся результаты анализа судебных решений, вынесенных в разных
регионах Российской Федерации в 2010—2020 гг. по коррупционным преступлениям (ст. 290, 291.2,
204, 204.2 УК РФ) в сфере профилактической медицины.
Авторами выявлен ряд проблем уголовно-правового характера, связанных с неверной квалифи-
кацией содеянного как единого продолжаемого преступления, участием посредника в получении
незаконного вознаграждения, вымогательством взятки, отсутствием правильной уголовно-правовой
оценки подделки официального документа, а также назначением дополнительного наказания, лишающего
лицо возможности продолжать преступную деятельность в профессиональной сфере. Предло-
жены пути преодоления выявленных трудностей и сформулированы рекомендации для правильного
применения уголовного закона в данной сфере.
Ключевые слова: профилактическая медицина, медицинский осмотр, коррупция, взятка, коммер-
ческий подкуп, должностное лицо, продолжаемое преступление, официальный документ, мониторинг
правоприменения
Для цитирования: Пряхина Н. И., Суслина Е. В. Анализ судебной практики применения уголовного
законодательства об ответственности за коррупционные преступления в сфере профилактической
медицины // Криминалистъ. 2021. № 4 (37). C. 36—45.
Благодарности: исследование выполнено при финансовой поддержке РФФИ в рамках научного
проекта № 20-011-00193\20.

Стр.36

ANALYSIS OF THE JUDICIAL PRACTICE
OF APPLYING THE CRIMINAL LEGISLATION FOR CORRUPTION CRIMES
IN THE SPHERE OF PREVENTIVE MEDICINE
Nadezhda I. PRJAHINA
PhD in Law, Associate Professor, pry-nadezhda@yandex.ru
St. Petersburg State University, St. Petersburg, Russia
Elena V. SUSLINA
PhD in Law, Associate Professor, elenasuslina81@gmail.com
St. Petersburg State University, St. Petersburg, Russia
Abstract. This article is the summary of the analysis of court decisions rendered in 2010—2020 in different
regions of the RF on the corruption crimes in the sphere of preventive medicine (articles 290, 291.1, 204, 204.2
of the Criminal Code of the Russian Federation).
The authors found out a number of law problems concerning the inaccurate qualification of person’s acts
as a single ongoing crime, the participation of the intermediator in the process of taking unlawful fee, the
exacting of a bribe, the lack of proper qualification of forgery and counterfeiting of documents, as well as the
imposition of the additional punishment for excluding the further criminal activities in the professional area.
The overcoming The ways to overcome these problems were shown and the recommendations for proper
use of Criminal Law in this sphere were made.
Key words: preventive medicine, medical examination, corruption, bribe, commercial subornation, public
official, ongoing crime, official document, monitoring of law enforcement
For citation: Prjahina N. I., Suslina E. V. Analysis of the judicial practice of applying the criminal
legislation for corruption crimes in the sphere of preventive medicine // Criminalist. 2021. № 4 (37). P. 36—45.
Acknowledgements: the work is done with the financial support of the Russian Foundation for Basic
Research, grant № 20-011-00193\20.

_____________________________________

Как вид медицинской деятельности про­филактика представляет собой комплекс мероприятий, направленных на сохране­ние и укрепление здоровья и включающих в себя формирование здорового образа жиз­ни, предупреждение возникновения и (или) распространения заболеваний, их раннее выявление, выявление причин и условий их возникновения и развития, а также на­правленных на устранение вредного влия­ния на здоровье человека факторов среды его обитания (п. 6 ст. 2 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Фе­дерации»*).

Профилактика осуществляется в отно­шении как инфекционных, так и неинфек­ционных заболеваний и включает в себя медицинские осмотры, диспансеризацию, вакцинацию и профилактику заболеваний социального характера, таких как туберку­лез, сахарный диабет, онкологические, ин­фекционные и венерические заболевания.

Наряду с причинением вреда жизни или здоровью пациентов вследствие ненадлежа­щего исполнения своих профессиональных обязанностей (ч. 2 ст. 109, ч. 2 ст. 118, ст. 122 Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ)), а также созданием угрозы причи­нения вреда вследствие нарушения санитар­но-эпидемиологических требований (ст. 238 УК РФ) весьма часто встречающимися на практике являются совершаемые медицин­скими работниками служебные преступле­ния (ст. 285, 286, 292, 293 УК РФ). Аналогич­ные действия сотрудников коммерческих медицинских учреждений квалифициру­ются (в связи с особенностями субъекта пре­ступления) по ст. 201 УК РФ и ст. 327 УК РФ. Различного рода нарушения, связанные со злоупотреблением своими полномочиями или их превышением, а также подделкой

 

Стр.37

* Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации : Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ : текст с изм. и доп. на 2 июля 2021 г. Доступ из справ.-правовой систе- мы «КонсультантПлюс».

официальных документов, как правило, совершаются из корыстных побуждений, в большинстве случаев связанных с получе­нием незаконного вознаграждения за свои действия (бездействие) в форме взятки или коммерческого подкупа (ст. 290, 291.2, 204, 204.2 УК РФ).

В ходе проведенного исследования было изучено 200 приговоров и постановлений, вы­несенных судами по ст. 290, 291.2, 204 УК РФ и 204.2 в 31 субъекте Российской Федерации, из которых 52 приговора и постановления вынесены в отношении лиц, совершивших коррупционные преступления в области профилактической медицины (что соста­вило 26 % изученных судебных решений).
Проведенный анализ показал, что имеет место целый ряд уголовно-правовых про­блем как при квалификации получения медицинскими работниками незаконного вознаграждения в ходе проведения профи­лактических мероприятий, так и при назна­чении им наказания.

Так, в правоприменительной практике является непростым вопрос отграничения совокупности преступлений от единого продолжаемого преступления [1, с. 44—52; 2, с. 7—11].

Судебная практика рассматривает как единое продолжаемое преступление си­стематическое получение взяток от одного и того же взяткодателя за общее покрови­тельство или попустительство по службе, если указанные действия были объединены единым умыслом, а также случаи, когда не­законное вознаграждение получено или пе­редано от нескольких лиц, но за совершение одного действия (акта бездействия) в общих интересах этих лиц.

Однако не может квалифицироваться как единое продолжаемое преступление од­новременное получение, в том числе через посредника, незаконного вознаграждения от нескольких лиц, если в интересах каждого из них должностным лицом или лицом, выпол­няющим управленческие функции в ком­мерческой или иной организации, соверша­ется отдельное действие (акт бездействия). Поэтому следует не согласиться с квалифи­кацией как единого продолжаемого престу­пления по ч. 3 ст. 290, ч. 1 ст. 292 УК РФ со­деянного З., которая, являясь должностным лицом, получила через посредника денеж­ное вознаграждение за изготовление 11 ме­дицинских заключений формы № 003 в/у без фактического прохождения медицин­ского обследования. Данные справки нужны были для допуска в качестве перевозчиков пассажиров при осуществлении ФИО5 ин­дивидуальной предпринимательской дея­тельности в сфере деятельности легкового такси*. Руководствуясь п. 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Фе­дерации от 9 июля 2013 г. № 24 «О судеб­ной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях» (далее — Постановление Пленума № 24)**, суд должен был учесть, что в таком случае действия осужденной и в части получения взятки, и в части служебного подлога обра­зуют совокупность преступлений***.

Отдельные сложности на практике вызы­вает квалификация подделки документов, сопровождающей получение незаконного вознаграждения. В соответствии с п. 22 По­становления Пленума № 24 совершение должностным лицом или лицом, выполняю­щим управленческие функции в коммерчес­кой или иной организации, за взятку либо незаконное вознаграждение

 

Стр.38

* Приговор Краснооктябрьского районно- го суда г. Волгограда (Волгоградская область) № 1-376/2019 от 11 декабря 2019 г. по делу № 1-376/2019 // Судебные и нормативные акты РФ : сайт. URL: https:// sudact.ru/ (дата обращения: 10.09.2021).
** О судебной практике по делам о взяточни- честве и об иных коррупционных преступлени- ях : Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 9 июля 2013 г. № 24 : текст с изм. и доп. на 24 дек. 2019 г. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
*** Аналогичная ошибка допущена и Шатурским городским судом (Московская область) (приговор № 1-99/2020 от 26 июня 2020 г. по делу № 1-99/2020), и Киевским районным судом г. Симферополя (Республика Крым) (постановление № 1-162/2019 от 25 апреля 2019 г. по делу № 1-162/2019), и Ленинским районным судом г. Ижевска (Удмуртская Республика) (приговор № 1-41/2017 (1-502/2016) от 11 января 2017 г. по делу № 1-41/2017) (Судебные и нормативные акты РФ : сайт. URL: https:// sudact.ru/ (дата обращения: 10.09.2021)).

при коммерчес­ком подкупе действий (акта бездействия), образующих самостоятельный состав пре­ступления, не охватывается объективной стороной преступлений, предусмотренных ст. 290 и чч. 5 — 8 ст. 204 УК РФ, и подлежит самостоятельной квалификации по ст. 285, 286, 292 УК РФ и т. п.

Как было выявлено в ходе исследования, наиболее часто встречающимися услугами, за которые получалось незаконное возна­граждение медицинскими работниками, являются услуги, связанные с определени­ем профессиональной пригодности при трудоустройстве или в процессе осущест­вления профессиональной деятельности (оформление санитарных книжек, доку­ментов предварительного или периодичес­кого медицинского осмотра); вторую по значимости группу составляют ситуации, связанные с установлением годности к во­инской службе, как при призыве, так и при определении дальнейшей возможности про­хождения службы; третья группа включает в себя оказание за вознаграждение незакон­ных услуг в виде оформления документов, позволяющих приобрести определенные права (справки о прохождении комиссии для допуска к управлению транспортным средством либо справки для приобретения оружия). Нетипичными услугами, оказывае­мыми медицинскими работниками за неза­конное вознаграждение, являются установ­ление инвалидности, выдача сертификатов и справок об отсутствии инфекционных за­болеваний, выдача справки о том, что лицо не состоит на учете.

Незаконное вознаграждение передава­лось за оформление вышеперечисленных документов без фактического прохождения медицинского освидетельствования либо за указание в них недостоверных сведений, а именно сведений о наличии либо отсут­ствии определенных заболеваний. Следо­вательно, в действиях медицинских работ­ников, вносящих недостоверные сведения в медицинские документы, содержатся составы преступлений, предусмотренных ст. 292 либо ст. 327 УК РФ.

Предметом преступления, предусмот­ренного ст. 292 УК РФ, является официаль­ный документ, удостоверяющий факты, влекущие юридические последствия в виде предоставления или лишения прав, возло­жения обязанностей или освобождения от обязанностей, изменения объема прав и обязанностей, — листки временной нетру­доспособности, медицинские книжки, экза­менационные ведомости, зачетные книжки и т. д. (п. 35 Постановления Пленума № 24).

Предметом преступления, предусмот­ренного ст. 327 УК РФ, также является офи­циальный документ*, т. е. документ, в том числе электронный, который создается, выдается либо заверяется в установленном законом или иным нормативным актом порядке федеральными органами государ­ственной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, ор­ганами местного самоуправления либо упол­номоченными организациями или лицами и удостоверяет юридически значимые факты. Это означает, что официальный документ способен повлечь юридические последствия в виде предоставления или лишения прав, возложения обязанностей или освобождения от них, изменения объема прав и обязанно­стей (например, медицинское заключение об отсутствии противопоказаний к управлению транспортными средствами предоставляет лицу право сдачи экзамена и получения во­дительского удостоверения) (постановление Пленума Верховного Суда Российской Феде­рации от 17 декабря 2020 г. № 43 «О некото­рых вопросах судебной практики по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 324 — 327.1 Уголовного кодекса Российской Федерации»; далее — Постановление Пле­нума № 43)**.

Стр.39

* Среди специалистов нет единства мнений по поводу признаков официального документа и совпадения признаков предмета преступлений, предусмотренных ст. 292 и 327 УК РФ. Об особенностях признания отдельных документов официальными см., напр.: Щепельков В. Ф., Суслина Е. В. Официальный документ как предмет подделки // Вестник Калининградского филиала Санкт-Петербургского университета МВД Рос- сии. 2017. № 4 (50). С. 18—21.
** О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 324—327.1 Уголовного кодекса Российской Федерации : Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 декабря 2020 г.

Под внесением в официальные доку­менты заведомо ложных сведений, исправ­лений, искажающих действительное содер­жание указанных документов, понимают отражение и (или) заверение заведомо не соответствующих действительности фактов как в уже существующих официальных до­кументах (подчистка, дописка и др.), так и изготовление нового документа, в том числе с использованием бланка соответствующего документа. Следовательно, получение незаконно­го денежного вознаграждения за выдачу вышеперечисленных документов в зависи­мости от признаков субъекта требует ква­лификации по совокупности со ст. 292 УК РФ либо ст. 327 УК РФ. Однако, как пока­зало обобщение судебной практики, суды не всегда следуют этому правилу*. Наибо­лее парадоксально, с нашей точки зрения, выглядит приговор, где суд указывает, что осужденный, «продолжая реализовывать свой преступный умысел, направленный на получение взятки лично в виде денег, собственноручно внес заведомо ложные све­дения в медицинскую справку, являющуюся официальным документом, о допуске Б. Ю. В. к управлению транспортным средством в графу <данные изъяты> без ее объективного осмотра соответствующим врачом-специали- стом» (курсив наш. — Н. П., Е. С.)**, однако самостоятельной уголовно-правовой оценки этим действиям суд не дает.

Следует также обратить внимание, что отсутствие самостоятельной квалифика­ции действий по подделке официального документа может влечь ошибки и в уголов­но-правовой оценке действий по получению незаконного вознаграждения, в частности вменение ч. 1 ст. 290 УК РФ вместо ч. 3 ст. 290 УК РФ, предусматривающей ответствен­ность за получение взятки за незаконные действия, выразившиеся в том листе во вне­сении заведомо ложных сведений в офици­альный документ. Так, суд квалифициро­вал содеянное Т. по ч. 1 ст. 290 УК РФ, не рассмотрев вопрос о признании справки об установлении инвалидности официальным документом и не вменив ст. 292 УК РФ ни по одному из эпизодов, что привело и к не­верной квалификации получения взятки***.

Вторая проблема, связанная с квалифи­кацией подделки официальных документов, которая была выявлена в результате обобще­ния судебной практики, — вменение ст. 292 УК РФ и ст. 327 УК РФ одному и тому же медицинскому работнику в зависимости от вида медицинского документа, который был подделан. Так, судом С. за подделку боль­ничных листов была признана виновной по ст. 292 УК РФ, а за подделку санитарных книжек и медицинской справки о допуске к управлению транспортным средством — по ст. 327 УК РФ****. С нашей точки зрения, это является абсолютно неправильным. И боль­ничный лист, и санитарная книжка, и справ­ка о допуске к управлению транспортным средством относятся к официальным доку­ментам. С. была признана должностным ли­цом, осуществляла подделку официальных документов за денежное вознаграждение, следовательно, корыстная заинтересован­ность в содеянном присутствует. Поэтому действия С. по подделке

Стр.40

* Приговор Октябрьского районного суда г. Мурманска (Мурманская область) № 1-6/2020 (1-215/2019) от 30 января 2020 г. по делу № 1-6/2020; приговор Ленинского районного суда г. Мурманска (Мурманская область) № 1-216/2015 от 28 июля 2015 г. по делу № 1-216/2015; приговор Ленинского районного суда г. Мурманска (Мурманская область) № 1-15/2014 (1-389/2013) от 16 января 2014 г. по делу № 1-15/2014; приговор Центрального районного суда г. Сочи (Краснодарский край) № 1-464/2010 от 7 сентября 2010 г. по делу № 1-464/2010 и т. д. (Судебные и нормативные акты РФ : сайт. URL: https:// sudact.ru/ (дата обращения: 10.09.2021)).
** Приговор Пачелмского районного суда (Пензенская область) № 1-23/2015 от 22 апреля 2015 г. по делу № 1-23/2015 // Судебные и нормативные акты РФ : сайт. URL: https:// sudact.ru/ (дата обращения: 10.09.2021).
*** Приговор Советского районного суда
г. Тулы (Тульская область) № 1-108/2017 от 20 ноября
2017 г. по делу № 1-108/2017 // Судебные и
нормативные акты РФ : сайт. URL: https:// sudact.
ru/(дата обращения: 10.09.2021).
**** Приговор Правобережного районно-
го суда г. Магнитогорска (Челябинская об-
ласть) № 1-81/2015 от 11 декабря 2015 г. по делу
№ 1-81/2015 // Судебные и нормативные акты
РФ : сайт. URL: https:// sudact.ru/ (дата обраще ния: 10.09.2021).

всех вышеназванных документов должны были быть ква­лифицированы единообразно — по ст. 292 УК РФ .

Следует подчеркнуть, что с уче­том трактовки предмета преступления, дан­ной Верховным Судом Российской Федера­ции в Постановлениях Пленума № 24 и № 43 (по ст. 292 и ст. 327 соответственно), вмене­ние указанных статей зависит не от вида подделываемого документа, а от характери­стик субъекта, поскольку для ст. 292 УК РФ он является специальным. Это означает, что во всех случаях признания подделанного до­кумента официальным, а субъекта — долж­ностным лицом вменению подлежит только ст. 292 УК РФ по всем эпизодам подделки. Статья 327 УК РФ должна вменяться только тогда, когда лицо не отвечает требованиям специального субъекта, предусмотренным диспозицией ч. 1 ст. 292 УК РФ.

Далеко не всегда суды правильно оцени­вают содеянное при наличии в деянии лица признаков вымогательства взятки либо под­купа. Под вымогательством взятки (подкупа) принято понимать требование должностно­го лица либо лица, наделенного управлен­ческими функциями в коммерческой орга­низации, дать взятку (подкуп) под угрозой совершения действий, которые могут при­чинить ущерб законным интересам граж­данина (например, под угрозой незакон­ного привлечения к ответственности) либо поставить его в такие условия, при которых он вынужден передать незаконное возна­граждение с целью предотвращения вред­ных последствий для его правоохраняемых интересов. Если взяткодатель заинтересован в неправомерном поведении должностного лица, стремится обойти закон, установлен­ную процедуру решения того или иного во­проса, добиться удовлетворения своих не­законных интересов, уйти от заслуженной ответственности и т. п., то вымогательство как квалифицирующий признак получения взятки отсутствует. Не может рассматривать­ся как вымогательство и угроза со стороны взяткополучателя совершить в отношении взяткодателя законные действия, хотя и за­трагивающие его интересы.

Для квалификации содеянного по п. «б» ч. 5 ст. 290 УК РФ либо по п. «б» ч. 7 ст. 204 УК РФ не имеет значения, была ли у субъ­екта реальная возможность осуществить указанную угрозу, если у лица, передав­шего взятку или предмет коммерческого подкупа, имелись основания опасаться ее осуществления (п. 18 Постановления Пле­нума № 24).

В ходе исследования было выявлено су­дебное решение, в котором суд неверно, с нашей точки зрения, дал уголовно-право­вую характеристику действиям осужденной, не вменив ей вышеназванный квалифици­рующий признак. Так, в приговоре указа­но, что «в ходе производства экспертизы годности (негодности) освидетельствуемого Н. Т. В. по офтальмологическому профилю подсудимая Д. выявила отклонения зрения в виде миопии слабой степени обоих глаз (70 %), т. е. наличие "близорукости", что не входит в перечень медицинских противопока­заний к управлению транспортным средством, утвержденный Постановлением Правительства РФ, о чем она была осведомлена. Однако она сказала, что данные нарушения препятству­ют прохождению комиссии и если Н. Т. В. хо­чет, чтобы она указала в медицинской справ­ке, что у него отсутствуют противопоказания по зрению, то он должен передать ей денеж­ные средства в сумме <.. .> рублей в качестве взятки. Н. Т. В. ответил, что у него отсут­ствуют с собой денежные средства в данной сумме. После чего Д. сказала, что если он не найдет необходимую сумму, то она не по­ставит свою визу в справке об отсутствии у него показания в части <.> и тем самым он не пройдет комиссию и не получит новое во­дительское удостоверение, а так как старое у него уже закончилось, не сможет управлять автомобилем. Также в ходе разговора врач Д.

 

Стр.41

* В ходе исследования был выявлен приговор, в котором суд допустил схожую ошибку при квалификации содеянного, не оценив наличие у субъекта преступления признаков должностного лица (при этом верно квалифицировав получение незаконного вознаграждения как мелкую взятку) и вменив ст. 327 УК РФ в части подделки документа, признанного официальным, вместо ст. 292 УК РФ. См.: Приговор Петровского районного суда (Ставропольский край) № 1-35/2018 от 1 марта 2018 г. по делу № 1-35/2018 // Судебные и нормативные акты РФ : сайт. URL: https:// sudact.ru/(дата обращения: 10.09.2021).

 

пояснила, что если он не передаст ей денеж­ные средства в размере <...><...> рублей, то останется без водительского удостоверения, так как она внесет в медицинскую справку сведения о его заболевании. После чего врач Д. оставила у себя его медицинскую карту и медицинскую справку о допуске к управле­нию транспортным средством и сказала, что­бы он как можно быстрее искал денежные средства. И передала соответствующие до­кументы только после получения предмета взятки» (курсив наш. — Н. П., Е. С.)*. Налицо требование должностного лица дать взятку под угрозой совершения действий, которые могут причинить ущерб законным интере­сам гражданина, что следует расценивать как вымогательство взятки и квалифициро­вать содеянное по ч. 5 ст. 290 УК РФ.

В ходе исследования также было выявле­но судебное решение, в котором суд неверно оценил один из эпизодов получения взятки с точки зрения участия в нем посредника. Так, суд в приговоре указал, что осужденная «получила от Свидетель № 9 через посредника Свидетель № 2 взятку в виде денег в размере <.> рублей за предоставление во врачеб­но-экспертную комиссию положительного эпикриза своего наблюдения Свидетель № 9 без назначения дополнительных ме­дицинских обследований, которыми распо­рядилась по своему усмотрению» (курсив наш. — Н. П., Е. С.)**. Однако в описатель­ной части приговора указано, что лицо, ко­торое было оценено судом как посредник (сын осужденной), выполняло поручение матери, не имея информации о характере взаимоотношений между ней и лицом, от которого оно получало денежные средства для передачи: «.В телефонном разговоре пояснила Свидетель № 9, что она по месту своего жительства отсутствует и денежные средства в размере <.> рублей, предназна­ченные для нее в качестве взятки, необходи­мо передать ее сыну — Свидетель № 2, на­ходящемуся в ее квартире, расположенной по адресу: <адрес>, после чего поставила в известность об этом Свидетель № 2, не осве­домляя его о преступном характере своих дея­ний» (курсив наш. — Н. П., Е. С.)***.

В подобных ситуациях при оценке со­деянного следует учитывать, что посред­ничество во взяточничестве в ч. 1 ст. 291.1 УК РФ определяется как непосредственная передача взятки по поручению взяткодателя или взяткополучателя либо способствование в достижении или реализации соглашения между взяткодателем и взяткополучателем. Из данных положений (как из доктрины уго­ловного права, определяющей форму и вид вины в преступлениях с формальным соста­вом [3, с. 40]****) следует, что вина посред­ника может быть выражена только в форме прямого умысла. Так, в научной литературе совершенно справедливо указывается, что для физического посредника (передающего предмет взятки) необходимо установление осознания им всех юридически значимых фактических обстоятельств, характеризую­щих содеянное как взяточничество (интел­лектуальный элемент): «посредник должен осознавать, что:

принимаемые им материальные ценно­сти являются взяткой;

принимаемая им взятка предназначена для передачи взяткополучателю;
поручение на передачу взятки получе­но от взяткодателя или взяткополучателя» [4, с. 144].

Волевой же элемент прямого умысла при физическом посредничестве представ­ляет собой желание передать принятый по­средником предмет взятки от взяткодателя

Стр.42

* Приговор Кореновского районного суда (Краснодарский край) № 1-153/2015 от 20 июля 2015 г. по делу № 1-153/2015 // Судебные и нормативные акты РФ : сайт. URL: https:// sudact.ru / (дата обращения: 10.09.2021).
** Приговор Шилкинского районного суда (Забайкальский край) № 1-69/2019 (1-480/2018) от 13 марта 2019 г. по делу № 1-69/2019 // Судебные и нормативные акты РФ : сайт. URL: https:// sudact.ru/ (дата обращения: 10.09.2021).
*** Там же.
**** Еще в рамках подготовки Уголовного уложения 1903 года авторами пояснительной записки к нему указывалось, что прямой умысел может иметь место как в формальных, так и в материальных составах, а косвенный — только в материальных. См.: Таганцев Н. С. Русское уголовное право. Лекции. Часть Общая. В 2 т. Т. 1 / сост. и отв. ред. Н. И. Загородников. М., 1994. С. 229.

взяткополучателю. Из этого следует, что посредником может быть названо только то лицо, которое понимает незаконный харак­тер передачи денег или иного имущества, действует по поручению одного из участни­ков незаконного соглашения (взяткодателя либо взяткополучателя) и желает этого. При этом размер передаваемой взятки влияет на возможность привлечения к ответственно­сти самого посредника, но не на факт уста­новления его роли в схеме взаимодействия между взяткодателем и взяткополучателем. Таким образом, следует констатировать, что если у лица вина в форме прямого умысла в совершении посредничества во взяточниче­стве отсутствует, то дачу и получение взятки следует считать совершенными лично (без посредника), так как субъект, ее передав­ший, из-за отсутствия вины посредником быть признан не может.

Что касается вопросов назначения нака­зания, то основные проблемы у судов воз­никают с назначением дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности или занимать­ся определенной деятельностью, а также с учетом смягчающих обстоятельств в поряд­ке ст. 61 УК РФ. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью как вид нака­зания состоит в запрещении занимать долж­ности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.

По смыслу уголовного закона лишение права занимать определенные должности состоит в запрещении занимать должности только на государственной службе или в органах местного самоуправления. Запрет занимать должности в государственных и муниципальных учреждениях законом не предусмотрен (ст. 47 УК РФ)*. Однако, как показывает изученная практика, суды нару­шают данное правило. В частности, назначая вышеназванный вид наказания в качестве дополнительного, суды в приговоре указы­вают: «с лишением права занимать долж­ности в коммерческих, иных организациях, связанные с осуществлением организаци­онно-распорядительных и административ­но-хозяйственных полномочий»**; «с лише­нием права занимать должности в системе здравоохранения, связанные с выполнением организационно-распорядительных функ­ций»***; «в виде лишения права занимать должность председателя врачебно-эксперт­ной комиссии»****; «с лишением права за­нимать должности, связанные с выполне­нием организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функ­ций в государственных и муниципальных учреждениях, оказывающих медицинские услуги»*****; «с лишением права занимать должность, связанную с выполнением орга­низационно-распорядительных функций в государственном учреждении»****** и т. д. Нарушение соответствующего требования уголовного закона может стать основанием отмены или изменения приговора, что имеет место в практике вышестоящих судов*******, в

Стр.43

* Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2020) : утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 10 июня 2020 г. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
** Приговор Октябрьского районного суда г. Мурманска (Мурманская область) № 1-6/2020 (1-215/2019) от 30 января 2020 г. по делу № 1-6/2020 // Судебные и нормативные акты РФ : сайт. URL: https://sudact.ru/ (дата обращения: 10.09.2021).
*** Приговор Ленинского районного суда
г. Мурманска (Мурманская область) № 1-216/2015
от 28 июля 2015 г. по делу № 1-216/2015 // Суде ные и нормативные акты РФ : сайт. URL: https://
sudact.ru/ (дата обращения: 10.09.2021).
**** Приговор Центрального районного суда
г. Сочи (Краснодарский край) № 1-464/2010 от
7 сентября 2010 г. по делу № 1-464/2010 // Судеб ные и нормативные акты РФ : сайт. URL: https://
sudact.ru/ (дата обращения: 10.09.2021).
***** Приговор Екатеринбургского гарни зонного военного суда (Свердловская область)
№ 1-1/2020 (1-115/2019) от 28 января 2020 г. по
делу № 1-1/2020 // Судебные и нормативные
акты РФ : сайт. URL: https://sudact.ru/ (дата об ращения: 10.09.2021).
****** Приговор Волжского городского суда
(Волгоградская область) № 1-1156/2015 от 2 ноя бря 2015 г. по делу № 1-1156/2015 // Судебные и
нормативные акты РФ : сайт. URL: https://sudact.
ru/ (дата обращения: 10.09.2021).
******* См., напр.: Кассационное определение Верховного Суда Российской Федерации от
29 августа 2019 г. № 46-УД19-24 ; постановление Президиума Волгоградского областного суда от
28 августа 2013 г. по делу № 44у-172/2013 (Доступ
из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс»).

связи с чем следует рекомендовать судам при назначении данного вида наказания внимательно подходить к формулированию запрета и в подобных случаях назначать на­казание в виде запрещения заниматься опре­деленной деятельностью.

В части учета смягчающих обстоятельств суд не ограничен перечнем, приведенным в ч. 1 ст. 61 УК РФ (в отличие от перечня отяг­чающих обстоятельств), и может признать в качестве такового любое обстоятельство, в частности «признание вины, в том числе и частичное, раскаяние в содеянном, нали­чие несовершеннолетних детей при усло­вии, что виновный принимает участие в их воспитании, материальном содержании и преступление не совершено в отношении их, наличие на иждивении виновного преста­релых лиц, его состояние здоровья, наличие инвалидности, государственных и ведом­ственных наград, участие в боевых действи­ях по защите Отечества и др.»*. Необходимо отметить, что суды очень активно пользуют­ся предоставленным уголовным законода­тельством правом учета различных обстоя­тельств в качестве смягчающих, в основном следуя указаниям Пленума Верховного Суда Российской Федерации. Однако учет неко­торых обстоятельств в качестве смягчающих вызывает обоснованные сомнения по целому ряду причин. Обстоятельства, смягчающие наказание, могут характеризовать как лич­ность виновного, так и само преступление, что позволяет говорить об их меньшей опас­ности по сравнению с той, которая в сред­нем предполагается для преступления, пре­дусмотренного Особенной частью УК РФ, и лица, его совершившего. Таким образом, учитывать в качестве смягчающих следует только те обстоятельства, которые свиде­тельствуют о понижении опасности лично­сти и (или) совершенного преступления в данном конкретном случае**. При этом ука­занные обстоятельства не должны, с одной стороны, быть типичными для всех законо­послушных граждан, с другой — не должны смешиваться с иными обстоятельствами, ко­торые учитываются при назначении наказа­ния (ст. 60 УК РФ), например с теми, кото­рые могут позволить выбрать вид и размер наказания с учетом влияния на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. В связи с этим представляется, что такое об­стоятельство, как отсутствие судимости (не­привлечение к ответственности ранее, как к уголовной, так и к административной)***, не должно рассматриваться судом как смягча­ющее обстоятельство. Непривлечение к от­ветственности ранее является нормальным, естественным состоянием законопослушного гражданина, не представляет собой особую заслугу данного лица. Кроме того, в числе смягчающих обстоятельств указано такое обстоятельство, как совершение преступ­ления впервые (п. «а» ч. 1 ст. 61 УК РФ), которое, однако, признано законодателем


Стр.44

* О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания : Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. № 58 : текст с изм. и доп. на 18 дек. 2018 г. П. 28. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
** О способности указанных обстоятельств смягчать наказание в силу их существенного влияния на тяжесть преступления и (или) личность виновного указывают многие исследователи. См., напр.: Кругликов Л. Л. Уголовно-правовые средства обеспечения справедливости наказания : учеб. пособие. Ярославль, 1986. С. 63 ; Козаченко И. Я. Уголовное наказание: понятие, виды, назначение. Екатеринбург, 1994. С. 88 ; Меньшикова А. Г. Обстоятельства, смягчающие наказание // Виктимология. 2020. № 3 (25). С. 50.
*** Приговор Центрального районного суда г. Барнаула (Алтайский край) № 1-338/2018 от 13 июля 2018 г. по делу № 1-338/2018; приговор Увельского районного суда (Челябинская область) № 1-84/2018 от 10 июля 2018 г. по делу № 1-84/2018; приговор Петровского районного суда (Ставропольский край) № 1-35/2018 от 1 марта 2018 г. по делу № 1-35/2018; приговор Ингодинского районного суда г. Читы (Забайкальский край) № 1-97/2017 от 25 сентября 2017 г. по делу № 1-97/2017; приговор Центрального районного суда г. Читы (Забайкальский край) № 1-56/2016 (1-556/2016) от 8 сентября 2017 г. по делу № 1-56/2017; приговор Ленинского районного суда г. Саранска (Республика Мордо- вия) № 1-232/2016 от 29 сентября 2016 г. по делу № 1-232/2016 (Судебные и нормативные акты РФ : сайт. URL: https://sudact.ru/ (дата обращения: 20.07.2021)).

 

способным повлиять на наказание, только если лицо привлекается к ответственности за преступление небольшой или средней тя­жести, совершенное вследствие случайного стечения обстоятельств. Полагаем, что учет привлечения к ответственности впервые в иных случаях законодатель счел невозмож­ным в силу недостаточной значимости этого обстоятельства для влияния на назначение наказания. Следует также отметить, что не­привлечение к ответственности ранее име­ет еще один вариант учета в соответствии с положениями УК РФ — если лицо привле­калось ранее за совершение умышленного преступления, то в его действиях будет уста­новлен рецидив (ст. 18 УК РФ), рассматри­ваемый в качестве отягчающего наказание обстоятельства (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ), и в силу этого будет повышен нижний предел возможного наказания (ч. 2 ст. 68 УК РФ). Соответственно, отсутствие предыдущего осуждения, влекущего рецидив, не влияет на пределы назначаемого наказания, не обра­зует отягчающее обстоятельство и, следова­тельно, является юридически нейтральным.

Все вышеперечисленные ошибки в судеб­ной практике являются существенными на­рушениями уголовного закона и могут слу­жить основанием для пересмотра приговора.


Список источников

  1. Краев Д. Ю. Основные признаки продол­жаемого преступления // Законность. 2021. № 4. С. 44 — 52.
  2. Пряхина Н. И., Щепельков В. Ф. Об отгра­ничении продолжаемого преступления от сово­купности преступлений // Криминалистъ. 2011. № 1 (8). С. 7 — 11.
  3. Комментарий к Уголовному кодексу Рос­сийской Федерации / Ю. В. Грачева, А. Г. Есаков, Э.  Н. Жевлаков [и др.] ; отв. ред. А. И. Рарог. Изд. 2-е, перераб. и доп. Москва : Проспект, 2004. 639 с.
  4. Моисеенко М. И. Субъективная сторона по­средничества во взяточничестве // Пробелы в рос­сийском законодательстве. 2014. № 1. С. 143 — 147.

Библиографический список

  1. Козаченко, И. Я. Уголовное наказание: понятие, виды, назначение / И. Я. Козаченко. Екатеринбург : Урал. гос. юрид. акад., 1994. — 108 с.
  2. Кругликов, Л. Л. Уголовно-правовые сред­ства обеспечения справедливости наказания : учеб. пособие / Л. Л. Кругликов. — Ярославль : Яросл. гос. ун-т, 1986. — 70 с.
  3. Меньшикова, А. Г. Обстоятельства, смягча­ющие наказание / А. Г. Меньшикова // Виктимо- логия. — 2020. — № 3 (25). — С. 48—52.
  4. Пряхина, Н. И. О правовой квалифика­ции ненадлежащего исполнения обязанностей медицинскими работниками при проведении профилактических медицинских мероприятий / Н. И. Пряхина, Е. В. Суслина // Криминалистъ.
  5. 2020. — № 3 (32). — С. 8—16.
  6. Таганцев, Н. С. Русское уголовное право. Лекции. Часть Общая. В 2 т. Т. 1 / Н. С. Таганцев ; тост. и отв. ред. Н. И. Загородников. — Москва : Наука, 1994. — 380 с.
  7. Щепельков, В. Ф. Официальный доку­мент как предмет подделки / В. Ф. Щепельков, Е. В. Суслина // Вестник Калининградского фи­лиала Санкт-Петербургского университета МВД России. — 2017. — № 4 (50). — С. 18—21.

References

  1. Kraev D. YU. Osnovnye priznaki prodol- zhaemogo prestupleniya // Zakonnost'. 2021. № 4.
    S.  44—52.
  2. Pryahina N. I., SHCHepel'kov V. F. Ob otgra- nichenii prodolzhaemogo prestupleniya ot sovo- kupnosti prestuplenij // Kriminalist''. 2011. № 1 (8). S. 7—11.
  3. Kommentarij k Ugolovnomu kodeksu Rossi- jskoj Federacii / YU. V. Gracheva, A. G. Esakov, E. N. ZHevlakov [i dr.] ; otv. red. A. I. Rarog. Izd. 2-e, pererab. i dop. Moskva : Prospekt, 2004. 639 s.
  4. Moiseenko M. I. Sub"ektivnaya storona pos- rednichestva vo vzyatochnichestve // Probely v rossijskom zakonodatel'stve. 2014. № 1. S. 143 — 147.

Bibliograficheskij spisok

  1. Kozachenko, I. YA. Ugolovnoe nakazanie: ponyatie, vidy, naznachenie / I. YA. Kozachenko. — Ekaterinburg : Ural. gos. yurid. akad., 1994. — 108 s.
  2. Kruglikov, L. L. Ugolovno-pravovye sredstva obespecheniya spravedlivosti nakazaniya : ucheb. posobie / L. L. Kruglikov. — YAroslavl' : YArosl. gos. un-t, 1986. — 70 s.
  3. Men'shikova, A. G. Obstoyatel'stva, smyag- chayushchie nakazanie / A. G. Men'shikova // Vik- timologiya. — 2020. — № 3 (25). — S. 48—52.
  4. Pryahina, N. I. O pravovoj kvalifikacii nenadlezhashchego ispolneniya obyazannostej medicinskimi rabotnikami pri provedenii profilak- ticheskih medicinskih meropriyatij / N. I. Pryahina, E. V. Suslina // Kriminalist''. — 2020. — № 3 (32).
  5. S. 8—16.
  6. Tagancev, N. S. Russkoe ugolovnoe pravo. Lek- cii. CHast' Obshchaya. V 2 t. T. 1 / N. S. Tagancev ; cost. i otv. red. N. I. Zagorodnikov. — Moskva : Nau- ka, 1994. — 380 s.
  7. SHCHepel'kov, V. F. OficiaTnyj dokument kak predmet poddelki / V. F. SHCHepel'kov, E. V. Sus­lina // Vestnik Kaliningradskogo filiala Sankt-Pe- terburgskogo universiteta MVD Rossii. — 2017. — № 4 (50). — S. 18 — 21.

 


КриминалистЪ. 2021. №4(37)